“郭明瑞老师聊民法”第三十二期:债的转移(第二篇)
日期:2019-11-29


债的转移

今天我们谈一下债的转移。债的转移,它是在维持债的同一性的前提下的债的变更。债的性质一样,内容不变只是主体变更。债的变更包括主体变更、内容变更、标的变更,对我们来说,它只是一个主体上的变更。


第   二   篇

-THE SECOND-

03

债务移转


债务的移转就是在维持债的同一性情况下,债务人将他所承担的债务转移给第三人,第三人承受这个债务。


债务移转有两种情况,一种情况就是咱们所讲的免责的债务承担。债务转移以后,第三人加入到债权关系当中成为新的债务人,原来的债务人退出债的关系,不再负担债务,就是责任没有了,免除债务清偿的责任了。债务清偿责任完全由受让的第三人,新的债务人承担,这是免责的。当然免责的债务承担也可以是全部的免责债务承担,也可以是部分的免责债务承担。


全部的就是债务人把所有的全部债务转移给第三人,原来债务人完全脱离债务的关系,原来的债务完全由新的受让人和第三人来承担。部分的就是债务人把部分的债务转让给第三人,而他仍然对没有转让的债务负清偿责任,受让的第三人只对他受让的部分债务承担清偿责任,这个部分的免责债务实际上转让债务以后,原来的债务人和新的受让人成为共同的债务人,他们之间成立的是按份债务,这是免责的债务承担。


另外一种就是不是免责的债务承担,是并存的债务承担,又称为债务的加入。债务人将他的债务转让给受让人,但原来的债务人并不退出债的关系,受让的新的债务人加入到债的关系当与原来的债务人共同负担债务,共同负债务的清偿责任,他们是共同的债务人,他们之间发生连带债务,所以债务的加入或者并存的债务承担,对债权人来说是有利的。我们平常讲债的转移,不是指的并存的债务承担,因为并存的债务承担,债务的加入不需要债权人同意,一般来说债权人不会不同意的,对他没有坏处,只有好处。


我们一般讲的债务承担都是指的免责的债务承担,免责的债务承担成立条件,当然要有当事人的合意。这个当事人有两种情况,一种情况就是债权人跟第三人订立债务承担协议,这种情况应当说不存在一个债权人同意的问题,需不需要经过债务人同意?应该说这个协议对债务人也没有什么害处,应该说是有利的,而不会是有害的,一般不会发生债务人不同意的情况,也不需要经过债务人同意,如果债务人明确拒绝呢?这个债务承担协议能不能成立?是不能成立的,这是一种观点。


有一种观点认为,也是可以,第三人仍然向债权人去履行,债权人就接受,债务人不同意你转让,我还履行,债务人履行也是有效的,这时候第三人的履行可不可以?第三人也去清偿了,债权人得两份了,怎么办?如果债权人拒绝的时候,还应当是无效的。这种情况下,第三人才可以要求债权人返还不当得利。你没有根据了,这个承担无效,如果你承担也是有效的,那人家接受也是有根据的,你也是债务人,这恐怕是需要考虑的问题。再一种情况,一些公司为了维持自己的信用,我不需要你承担,你给我承担名声不好,有这种情况,一般不会发生。


第二种情况就是债务人和第三人达成的债务承担协议。可以说债务转让,免责债务承担,主要是债务人和第三人达成承担协议。他还不起了,清偿不了,找个人来帮忙,主要是这种情况比较多。如果他们达成了这个债务承担协议,必须要经过债权人同意,如果不经过债权人同意,这个转让无效,不发生效力。原来的转让债务人仍然要负清偿责任,我债权人仍然有权要求你清偿。为什么经过债权人同意?因为免责债务承担涉及到新的债务人的信用,原债务人把债务转让给第三人了,第三人能不能清偿?他的信用情况如何?是不是跟原来的债务人一样?这是你要考虑的问题。结果他转让给第三人了,你稀里糊涂就同意,结果第三人根本没有资历,或者他的信用还不如原来的债务人,那你债权利益损失就更大了。


当然债务转让要有一个条件,这个债务是有效存在的,这个债务是可转让的,这跟债权转让是一样的,这些条件都应该注意。债务承担协议一旦成立发生效力,原来的债务人就退出债的关系,受让的第三人、承受债务的第三人就成为新的债务人,要负清偿责任。债务人转让的一些从债务也随之转让,但是具有特定的人身性的不能转让。比如,为特定的债务人提供的担保,它就不能随之转让。我原来提供的担保就是为谁提供的,其他我不管,因此这个就不能随之转让,它就会消灭,因为这样担保的时候,债权人同意的时候,就要慎重一些,能不能接受?这是要考虑的。

04

债权债务的概括转让


主要是当事人通过达成协议,也可以是合意转让,也可以是法定转让、典型的合同转让就是本身双方既享有权利又负担义务的时候,我把权利义务一起转让出去,一起变更,债权人变了,债务人也变了。典型就是合同转让,因为合同转让当然就是债权债务转让了,大多数合同的双方既是债权人也是债务人的,因此合同转让就是合同权利义务的概括转让,概括转让适用债权转让、债务转让的有关规定。


我们涉及到债权转让的时候,要通知债务人,涉及到债务转让的,要债权人同意.因此,概括转让的时候,必须要经过对方同意,就是因为你是债权债务概括转移。现实当中概括转移就是把一个合同权利义务全部转移,原来订立合同基础关系转让没转让?订约人的权利,撤销权、解除权能不能转让?不转让。因为你转让的是合同权利、债权债务、权利义务,你把债权债务撤销了,这个仍然是原来当事人享有的,订约人享有的权利,订约人享有的权利不等于是权利人享有的权利。


举一个简单的例子,为第三人利益订立合同,享受利益的第三人他会成为债权人,但他不是合同当事人,因此他可以成为债权人要求债务人清偿,要求对方履行合同,但是他没有权利去解除合同,没有权利去撤销合同,因为他不是订约人,权利义务概括转移也是。现实当中债权债务这种概括转让的,有一些关系不是很清楚的,有一些关系是比较清楚的。


现实当中争议比较大的就是网络上的网店转让,我开一家网店,我把网店的经营权转让给第三人,可不可以?需不需要经过网络平台同意?如果单纯把经营的权利转让出去,问题不大,就是单纯的权利转让。但是如果把你的网店转让出去,行不行?就不行了。因为你要把网店转让出去,这就是权利义务的概括转让,权利义务的概括转让必须要经过合同对方的同意,网店对方是谁?网络平台,因此你跟它订的开网店的合同,你必须要经过它的同意你才可以转让。


概括转让当中发生更多的是一种法定的概括转让,典型的就是因法人的分离、法人的合并发生的债权债务的概括转移。



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