“郭明瑞老师聊民法”第三十一期:定金担保(第三篇)
日期:2019-11-24


定金担保

今天我们谈一下定金担保,实务当中存在定金的问题有很多。什么是定金?按照我们担保法里面规定,定金是指一方为了担保债权的履行向另外一方支付的一定的金钱。但是从实务当中来看,定金的种类有很多,如果就一般意义上来讲,定金是为担保合同的订立、合同的成立生效以及合同的履行,一方给付另外一方一定金钱,或者一般等价物,以担保债权的成立、履行这样的一种担保方式。


第   三   篇

-THE THIRD-

04

定金的效力


定金的效力也可以说从多方面来看,不同的定金效力会有所不同。一般来说,各种定金都有这样的效力。


第一,证据效力,或者叫证明效力。定金的交付具有证明合同成立的效力。立约定金没问题,交付定金了合同才能订立。成约定金的根本作用就在于证明合同成立,它是合同成立有效的一个条件。解约定金、违约定金当然都具有证明合同有效成立的证据作用。无论什么样的合同,书面的、口头的,当事人要否认合同成立的时候,我用证据证明你交付定金了,这就证明我们有这个合同,没有合同你交什么定金。


第二,定金有预先给付效力。我们前面讲定金性质的时候讲到,定金具有预先给付性。特别是违约定金、解约定金,它都是在合同订立后,履行以前,一方交付给另外一方款项,尽管它跟预付款不同,但是在预先给付这一点上跟预付款是一样的。因此定金交付以后,如果当事人履行了合同,这时候定金应当是抵作价款或者返还,从性质上来讲可以返还定金,从实务上来讲一般就抵作价款了,所以这点跟预付款有相同的地方,预付款履行了也是可以抵作价款的,这是它的一个特点。


第三,最主要的、最基本的就是定金的担保效力。因为定金就是担保合同履行的,它是一种担保方式,担保效力是它的基本效力,定金担保效力就在于定金法则的适用。我通过定金法则保证和促使当事人履行合同,因为你不履行合同你就会丧失定金,你不履行合同就会双倍返还定金,如果你要不丧失定金,或者不双倍返还定金,那你就要履行合同。通过定金法则的适用,担保债权一方的利益不受损失,也就是它的担保性。


什么时候可以适用定金法则?这是适用定金法则的条件。按照我们法律规定,债务人不履行债务,或者债务人不履行合同,就是适用的前提条件。一方不履行债务的,交付一方不履行债务的,丧失定金,收受一方不履行债务的双倍返还定金。这里的不履行,指的是各种违约行为导致的根本违约,我拒不履行,当然是不履行,期延履行呢?不完全履行呢?是不是不履行?也应该属于不履行,但是期延履行、不完全履行是不是就适用定金法则?根本在于是不是构成根本违约,也就是不能实现合同的目的。如果你构成了根本违约,就是不能实现合同目的了,当事人就能适用定金法则,解除合同。


实务当中主要存在一个不完全履行的时候,怎么来适用定金法则?比如我约定了定金是二十万,我应该交付货物是一百吨,我现在交了五十吨,还有五十吨没交,不交了,是不是适用定金法则?有种观点认为,这种情况适用定金法则,按照比例适用。


另外一种观点认为,要看你这五十吨不交是不是构成根本违约,如果构成根本违约,按照比例适用定金法则,如果构不成根本违约,不能适用定金法则。如果从我们现行法律规定来看,后一种理解是比较准确的,所以如果你遇到对方不完全履行的时候,要适用定金法则的时候,你要考虑这个问题,他不完全履行,不履行那部分是不是构成了根本违约?如果构不成根本违约,不能适用定金法则。因为我们的司法解释,从法律规定来看都是要求指的不履行债务,不履行义务导致了不能实现合同目的,而合同目的的不能实现就是根本违约问题。


第二个条件,债务人不履行债务,具有可归责的事由。按照我们现行法律规定和司法解释,债务人是因为不可抗力和意外事件不履行债务的,不适用定金法则。不可抗力,大家都知道,这当然是当事人不可控制的,意外事件通常又叫做意外事故,是指事件的发生是意外的。所谓意外是当事人预料之外。债务人是预料不到的,想不到的,完全在他预料之外发生的事情,导致不能履行合同。


这一个意外事件表明不履行义务的债务人他是没有过错的,债务人想不到,就不存在一个是不是违反义务的问题,这种情况也就不承担责任。但是大家要注意,我们法律和司法解释当中讲的,因为第三人导致合同不履行的,债务人要承担责任的,因此因为第三人原因导致合同不履行的,债务人不履行合同的,要适用定金法则。但适用定金法则以后,债务人受损失了,他丧失定金或者双倍返还定金,他这个损失怎么办,那就是他向第三人追偿,那是他跟第三人的关系,跟债权人无关,他只能向第三人追偿。这是关于定金法则的适用条件。

定金法则它是债务人不履行义务,适用的对债权的一项救济措施,因此定金法则实际上也是一种债务一方不履行债务应当承担的责任。而债务人不履行债务,有多种责任形式,其中当然包括支付违约金和损害赔偿金。


定金、违约金和损害赔偿金之间是什么关系?定金和违约金通常都是当事人约定的,当然我们法律当中规定都是约定的,通常我们讲违约金也可以是法律规定的违约金,一般都是约定的。违约金是当事人约定一方违约以后,应当向另外一方支付的一定的金钱。违约定金呢?尽管它是一方在履行合同之前交付的,但也是在一方违约之后适用定金法则。如果当事人约定了违约金,又约定了定金,一方违约的时候是不是既可以适用违约金条款,又适用定金条款,适用定金法则呢?这一点我们合同法当中明确规定,违约金和定金不能并用,为什么?因为违约金就是违约以后的预定赔偿金,而定金法则也是具有一方违约以后赔偿另外一方损失的这样一种性质,而违约金过高过低的时候,是可以调整的,因此适用了一个定金法则,就完全可以保障对方的利益,如果两个都适用定金法则,就会超出受害一方所受到的损失。


定金可不可以与损害赔偿金并用?也就是说,我适用定金法则以后,债权人可不可以再要求他支付损害赔偿金?这决定于定金是不是损害赔偿的限额,如果这个定金它就是当事人约定的损害赔偿的最高限额,而不管什么样赔偿不能超过这个数,当然不能要求赔偿金了,因为这个就够了。


如果不是呢?你适用定金法则,丧失定金和返还定金,我债权人一方还有损失,怎么办?应不应该保护?从法律上来讲当然应当保护,因为损害赔偿适用的是完全赔偿原则,违约方你要赔偿对方的全部损失,现在你用支付定金的方式进行赔偿,但是不足以赔偿全部损失,那么债权人应当可以再请求你支付损害赔偿金,因此,可以说定金和损害赔偿金是可以并用的,但是,定金和损害赔偿金合并使用的结果不能超过债权一方损失的总额。



“郭明瑞老师聊民法”定金担保

在本公众号共分3期进行推送,点击查看更多精彩

“郭明瑞老师聊民法”第三十一期:定金担保(第一篇)

“郭明瑞老师聊民法”第三十一期:定金担保(第二篇)